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Economía, derecho y el "análisis económico del derecho"

CategoríaDerechoMarzo 1998

Juan Carlos Cachanosky

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JuánC . Cachmnoskt Economía , Derecho 5' el " Análisií Económico del . E^erecho " En la Antigua Grecia las ciencias actuales se reunían en una ciencia madre : la filosofía . A medida que los pensadores fiíeron proñmdizando en ciertos temas aparecieron paulatinamente las ciencias independientes . Los filósofos griegos fimdamentalmente estaban interesados en la justicia y la felicidad . Es por este motivo que sus principales escritos estuvieran relacionados con problemas de moral , justicia , y sistemas políticos . Pero también reflexionaban acerca de física , historia , astronomía , retórica , etc . La ciencia económica es un desprendimiento del derecho y el derecho de la filosofía . Las primeras reflexiones sobre temas económicos estuvieron relacionadas con temas de justicia . Así ., por ejemplo , los filósofos griegos se preguntaban cuál era el " precio justo " de los bienes , pero no se preguntaban cómo se determinaba un precio . También se preguntaban si era justo cobrar interés por los préstamos u obtener ganancias en el comercio , pero no se preguntaban cómo se determinaba la tasa de interés o las ganancias . Para dar Juan C . Cachanosky es investigador y catedrático en ESEADE ( Argentina ) y en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires , y es también Profesor Visitante de la Universidad Francisco Marroquín . rjspuostíi a estos temas inciiirsionaron en el tema de la moneda reflexionando acerca de su naturaleza y fimciones . Ee lodos los filósofos de la Antig ; ua ( irrecia , .¡\ ristoteles fiíe el qu < í determinó la evolución del pensamiento durante muchos siglos . Estemos de acuerdo o no con sus conclLi :; iones ellas dieron pie para un laigo proceso de evolución del pensamiento económico por casi 2000 años . II ^Aristóteles fiíe muy impreciso en sus ( inclusiones acerca del " precio justo , ' y íu amdena al cobro de intereses y a las íjanajicias en el comercio se basaba en cona ; ptos falaces acerca de la naturaleza del dinero y del intercambio . Existe ima leyenda acerca de la suerte que corrieron los 'libros " de Aristóteles luego de su muerte . Ellos estuvieron o <: ultos durante muchos años dañados por la humedad . ] i * ero cuando los romanos invadieron ( jiecia encontraron las obras en la casa , de im neo comerciante que había intentado reconstruir , sin entender mucha filosofía , las ]) íirtes borradas . Las obras fiíeron Jlevaiis a Roma y mantenidas en celoso lesgiiardo . Hasta entonces las enseñanzas , de ^Aristóteles se habían transmitido de boca < ai boca , de manera que el hallazgo de los papiros despertó una gran curiosidad ] 32ira ver si coincidía lo enseñado por Laissez-Faire 16
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transmisión verbal con lo escrito por el filósofo griego . económica estaba subordinada a un problema de justicia o de moral . Recién en el siglo XIII con la intervención de Santo Tomás las obras fueron reconstruidas con mayor autoridad académica . Aristóteles había dejado muchas dudas sin responder en el tema de la justicia en el intercambio . Santo Tomás y los escolásticos que le siguieron comenzaron a profundizar el tema de la justicia en los intercambios . Esa profundización , para dar respuesta a qué es un precio justo , obligó a los escolásticos a preguntarse qué es , cómo se determina , y por qué varía el precio de im bien . Lo mismo tuvieron que hacer con respecto a la tasa de interés y el comercio . De esa manera para dar una respuesta al tema de justicia comienza a surgir lentamente la teoría económica .* Comienzan a aparecer lentamente los conceptos de oferta y demanda^ para explicar cómo se determinaban los precios y por qué subían o bajaban . Por ejemplo , siguiendo la tradición de San Alberto Magno y Santo Tomás , los primeros escolásticos sostenían que el precio justo estaba determinado por el costo de producción de los bienes . En cambio los escolásticos tardíos , en especial los de la Escuela de Salamanca , sostenían que el precio estaba determinado por la necesidad y la escasez . De esta forma los primeros sugerían a los gobernantes fijar el precio justo de los bienes teniendo en cuenta el costo de producción y los segundos sugerían considerar la escasez o la necesidad . Esta manera de resolver un problema de justicia implicó , entonces , la aparición de las primeras teorias económicas , que obviamente eran muy rudimentarias pero cumplieron la gran misión : crear las condiciones para el futuro nacimiento de la ciencia económica . Se puede decir que durante toda la Edad Media la teoría III El perfeccionamiento y ampliación de estas teorías del precio , tasa de interés e intercambio fue gestando lentamente un cuerpo teórico más completo y complejo . Durante mucho tiempo se afirmó que Adam Smith fue el padre de la ciencia económica . Si por padre se quiere decir el primero en haber dicho algo en materia económica o en haber escrito un tratado completo y sistemático el título no le corresponde . Pero si por padre queremos decir el que hizo cobrar conciencia de la importancia de estas teorías para explicar cómo funcionan los mercados independientemente de la justicia entonces el título está muy bien ganado . Con Adam Smith la teoría económica gana importancia y popularídad y de alguna manera se puede decir que se transforma en una ciencia independiente . Ahora bien , Adam Smith no era un economista sino un filósofo moral . Su libro Theory of Moral Sentiments ( anterior a The Wealth of Natiom ) y sus Lectures on Jurisprudence ( recopilación de sus clases en Escocia , también anteriores a Wealth ofNatiom ), muestran que Adam Smith provenía , a igual que Aristóteles , de una rama del conocimiento dedicada a problemas de moral y justicia . La gran ventaja de Adam Smith , como de una gran parte de los economistas clásicos , fiíe su visión " global " del mecanismo de mercado que tiene implícito un marco jurídico . Lo mismo se puede decir de John Stuart Mili , quien llevó a la economía clásica a su punto máximo de popularidad . El pensamiento de Mili , igual Laissez-Faire 17
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que el de Smith , complementaba la teoría económica con principios generales de iina sociedad libre , o tal vez S ( ía mejor decir complementaba los principios de ima sociedad libre con los de una teoría económica acorde a ellos . De esta manera los clásicos pudieron desarrollar ima teoría económica mucho más fértil que la economía matemática desíinrollada a partir de fines del siglo XIX . Pudieron explicar con más precisión los efectos económicos de los cambios en la legislación . Frases como la de Adam Smith , sosteniendo que los capitalistas raramente se reúnen sin conspirar para lograr privilegios , son un buen ejemplo de la manera en que se vinculaba los incentivos humanos con propuestas de legislaciones que beneficiaban a unos grupos a costa de otios . También los efectos de la protección arancelaria no sólo eran analizadas a la luz de los efectos económicos sino de privilegios y violaciones de derechos individuales . El mismo Karl Marx s (; guía la misma línea de razonamiento . Entre Marx y los economistas clásicos se pueden encontrar muchas más coincidencias de las que generalmente se piensa . Tanto los liberales clásicos como Marx serrtían cierto desprecio por los hombres de negocio . La diferencia es que los clásicos querían solucionar el problema poniéndolos a competir en igualdad de condiciones y Marx pensaba que el problema estíiba en la propiedad privada . IV La teoría económica de los clásicos era inconsistente por carecer de una teoría del valor . ^ Esta carencia hizo inconsistente su teoría de los precios . El problema fiíe solucionado con la inclusi < ' ) n de la teoría ce la utilidad marginal como fimdameiito ele la tiíoría de los precios a fines del siglo XIX . Sin embargo la teoría de la utilidad roarginal provocó una división metodológica en la ciencia económica . La teoría fiíe ¿ esarroUada por tres grupos : ( 1 ) en Inglaerra por Wilham S . Jevons y Alfred I » larsh ; ill ; ( 2 ) en Suiza por León Walias , '' / ilfi-íxjo Pareto , y luego en Suecia ] 3or ( justíi \ Cassel ; ( 3 ) en Austria por Cari I4en ¿; er y Eugen von Bóhm-Bawerk . Ix ) s dos primeros grupos dieron nacimiento a la economía matemática fimdameni : alrnent ; porque estos pensadores tenían ima íómuición en matemática y no en filosofía moral o política como el caso de los clásicos . En cambio el tercei' grupo estaba íórmíicio por abogados y , por lo taiito , contúiuaron con la línea teórica desarrollada por los clásicos . Sólo que la teoria de la utiíifiad marginal les permitió salir d (; la inconsistencia de la teoria de los precios de Ioí ; clásicos . la economía matemática que pojrterionreite fiíe la que predominó en el munco académico del siglo XX se separó casi totalmente del marco lejgal que estiba siempre presente en los clásicos , l^s austríacos , por el contrarié », continuaron desarrollando tanto la teoría económica mc el marco legal y político ( jue potencia o disminuye los beneficios del merciílo . I' , n el caso de Ludwig von Mises , su libro Socialism es un tratíido de derecliios de piopiedad . El libro Liberalism es otro ejem ]) lo de complemento entre teoría ( jconoriica y el marco jurídico-político que se rei^uiere para que la economía potencie j ; us rjsultados positivos . En el caso de The jinti-Capitalistic Mentality muestra ( como lo hacía Adam Smith ) los incentivos que lieneii los individuos para introducir Laissez-Faire 18
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regulaciones en el funcionamiento del mercado . Finalmente su obra principal Human Action es un tratado de economía al estilo clásico pero con una sólida fimdamentación epistemológica donde la acción humana ( o como él la llamaba : praxeología ) está fundamentada en el funcionamiento de los derechos de propiedad . En otras palabras su teoría económica responde a un determinado marco legal . El caso de Friedrich A . von Hayek tal vez sea más contundente , ya que este pensador escribió una buena cantidad de tratados y artículos sobre legislación , derecho y política . The Constitution of Liberty y Law , Legislation and Liberty son una clara muestra de los avances realizados por la Escuela Austríaca dentro de la línea de pensamiento de los clásicos . Tal vez Hayek más que Mises puso mucho el acento en las consecuencias de una legislación inadecuada para el funcionamiento de la sociedad y de la economía . Derecho y economía no son dos ciencias independientes . Por el contrario , son dos caras de una misma moneda . El mercado no es otra cosa que intercambio de derechos de propiedad y esto requiere de contratos y , por lo tanto , de un sistema legal que facilite o entorpezca estos contratos . O , en otras palabras , de un sistema legal que potencie o debilite el intercambio . Las leyes tienen consecuencias sobre las acciones e incentivos de los individuos . Por lo tanto tienen consecuencias sobre el intercambio y el funcionamiento eficiente del mercado . El jurista que ignore cómo ñmciona el mercado no tiene idea de la manera en que repercute la legislación sobre el bienestar económico de la población , y el economista que ignore los principios fundamentales del derecho no tiene idea del marco jurídico implícito en su teoría . Durante un buen tiempo la economía se estudiaba dentro de la carrera de derecho y tal vez por este motivo los antiguos abogados tenían una mejor comprensión del mercado que los economistas matemáticos . La gran paradoja de la economía matemática es que buscando " rigurosidad " generó teorías estériles pero fundamentalmente inconsistentes .* VI Por todo lo anterior se podria decir que el " nacimiento " del Análisis Económico del Derecho desarrollado por la Escuela de Chicago no es , en realidad , novedoso . O tal vez resulte novedoso para los economistas matemáticos que durante mucho tiempo se mantuvieron alejados del marco juridico implícito en sus modelos . Pero además me gustaría plantear algunas dudas acerca de esta corríente de pensamiento . La idea de fondo del Análisis Económico del Derecho es ayudar a los jueces a resolver conflictos aplicando herramientas de la teoría económica . En esto veo dos problemas : ( 1 ) La teoría económica que generalmente se propone utilizar para resolver los conflictos es la neoclásica ( o si se quiere , la microeconomía convencional ), que es fundamentalmente economía matemática . El problema es que , como dijimos anteríormente , esta teoría es inconsistente . El concepto de " eficiencia " es lógica y matemáticamente erróneo . ' Como el criterío que tiene que seguir el juez para Laissez-Faire 19
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